企业上市的这些法律问题，你一定要注意！

分享嘉宾：

姜慧芳

世辉律师事务所合伙人

中欧国际工商学院 EMBA

2020年中国私募股权投资领域最杰出律师之一

邦哥说：

企业上市是一件既复杂又重要的事情！

要注意哪些法律、税务问题？

容易掉进哪些“坑”里？

让我们走进今天的文章一探究竟吧。

大家好，我今天分享的课题是：企业在A股上市要注意的法律问题。

我挑选了几个值得大家关注和重视的问题。

 

1、发行人股权权属清晰

不管是投资人、审计师，还是券商、律师，他们都会经常强调股权问题的重要性，因为股权永远是企业上市发行审核最重要的问题，而且特别容易出错。

如果你的公司历史上有股权代持，那么从代持环节到还原环节是否合理、完整、真实？

股权的代持和还原是追根溯源的，从公司成立第一天起开始计算，不管你是成立十年还是二十年的公司。

其次，公司从创立到上市的时间周期非常长，有股权转让、老股东退出，有A、B、C轮投资人投资......各种各样的股权调整，每一次调整是不是合法合规、真实有效？

很多公司都有股权代持，民营企业不像国资投资或国企要求合规情况那么高。

很多创业者最早连公司的发展还没想明白，就找到三五个朋友开始创业，所以早期的股权可能没有分那么清楚，有些人不方便出面，就搞代持了。

而随着公司的发展，当每一轮融资阶段不一样的时候，就有了新的股权分配，跟原始股权的差别就很大。

但上市时就没有那么简单了，外界看股权代持的问题，一定会用常规的逻辑判断股权是否合理。

比如两个人成立一家公司，A占90%，B占10%。上市过程中B是实际控制人，A是代持的，三年之后把股权代持还原了，那B是不是实际控制人？除了双方之间的协议，是不是有其他的支撑？

因为实际控制人是他真的能控制公司的经营和决策，B在公司是什么职位，重不重要，历次融资中，有没有投资机构把他当成实际控制人对待，这些都是问题，不是双方签一个代持协议就能解决的。   

再说一下流水核查。

很多企业都融过资，融资时查银行流水的情况应该很少，但上市时，查银行流水是必要的环节。

查谁？查实际控制人、高管、重要股东。

重要股东范围大一点，一般机构投资人不太会查，因为他们是市场化的私募投资基金，比较正规。

谁当实际控制人，就要查银行流水。如果你向别人大额度转账，那么转账的理由是什么？是股权转让还是借贷、担保？

但凡钱的流向跟其他股东、供应商、上下游客户的流水有关，都会被问交易的背景是什么，有没有协议等问题，大家要做好准备。

 

2、发行人业务合规

讲一下在业务上值得大家关注的问题。

大家所在的行业虽然不一样，但业务模式可能比较类似，有To B、To C的。

To C的业务，通过审计你IT系统订单的情况，反向核查你To C业务的真实性。

IT审计过程中，要求你建立内控制度，很多公司没有内控，所以要把内控制度建立起来。

我们在做To C业务时发现一个问题——企业不重视数据合规和个人信息保护。

To C业务的单子很散，这时通过了IT审计、内控，只是解决了订单和财务数据的真实性问题，还会问到个人信息保护方面，采集的个人信息是怎么保管的，会不会非法使用和对外授权。

还有数据合规和网络信息安全、数据保存过程中是不是有过度索取，过一段时间大家就会看到网信办、工信部会发一批要整改的APP名单，有一些原因是内容涉黄等的，但很多是数据保护和数据保存方面内部没有制度，会有问题。

监管部门会经常使用app做测试，测试有问题，就要求整改。

这其实跟To C很多企业类型有关，现在To C线上化很明显，不管是直播、电商、培训、教育，都会有数据的采集过程。

在A股，纯粹以To C为主业的上市项目太少了，这部分我们做美国上市、香港上市有很常见的要求，投行进场工作第一天要把这些都问一遍，内控制度建完之后才能上市申报，要求很严格。

To B的业务要注意业务合规问题，如做一个SaaS软件服务，卖一个硬件产品，你下游的客户承接业务有没有涉及招投标程序，医疗有没有招投标手续，给政府平台做项目的也涉及招投标手续，还有市场拓展及营销费用的合规性问题。

3、发行人核心知识产权

关于知识产权的问题，在这方面掉过“坑”里的企业要好好看一下。

首先，核心知识产权的来源是否涉及职务成果，是否存在权属纠纷。

举个例子，芯片企业容易理解，是否涉及前一家雇主单位的技术成果，把它拿到了这家公司。

同行挖高管的现象很常见，是否存在权属纠纷，有没有现在就有争议的？

此外还有核心知识产权的保护措施。

但凡公司从竞争对手那里挖过人，走过技术方面捷径的，在上市时竞争对手就可能给你带来麻烦。

企业在上市的过程中，专利等知识产权的核心资产的来源，会不会被竞争对手或第三方以诉讼的方式拖你进度，这都值得注意。你的公司不上市往往相安无事，一旦上市就会有一堆人“跳出来”。

    

4、发行人税务合规

税务问题是企业经常遇到的问题。

如果你的企业是高新技术企业，那么就要看你的资质是不是符合标准，以及在报告期内是否依法纳税，有没有被税务处罚。

我举个例子：有家宁波企业获得了高新技术企业资格认定，也享受了税收优惠政策，在上市过程中，监管问询请企业和中介机构自查、并请主管机关复核这家企业是否符合高新技术企业的实质资格条件，后来这家企业找到主管部门出具了意见，意见是补缴5年前的优惠的税收部分。

上市过程中，企业要自查合规情况，并要与你的行业主管机构提前沟通了解公司情况和上市计划，全方位支持你。

    

5、其他上市合规成本

还有一个点很重要，就是上市的合规成本。

A股IPO的时候，按照上市规则要求，有些合规成本是你在企业经营的过程中不会被发现的。

经常有这种情况发生：

一家公司去年的利润是3千万，今年利润5千万，符合上市条件，于是准备上市。可中介机构经常看完公司财报却说公司的净利润只有2千万，原因是公司看到的利润是业务利润，不是经审计的、扣除非经常性的按照严格审计口径的净利润。

还有很多常见的上市合规成本问题：

高管薪酬问题

薪酬水平是不是有利于发行人管理和技术团队的稳定。

是否存在大股东和其他关联方代垫薪酬的情形，有没有为高管合理税务筹划。

关于这一点，公司的人力资源部门提供的高管薪酬方案一定要懂你公司的业务，不能只局限于当年或当期少缴税的目的做不常规方案。

社保、公积金问题

社保、公积金是占公司财务的一大块成本。

例如公司实际中按照当地最低基数交，也没处罚，但要上市的时候就得交齐了，很可能会减掉一大部分利润。

三年报告期的第一天就合规也不太现实，中介机构提早进场看如何处理设备和公积金合规问题，还得要当地的社保和公积金中心给你开出报告期内三年无违规记录的合规证明。

也有一些企业为了让合规成本不那么高，就把一线员工交给劳务外包公司、劳务派遣公司来做，这样做确实会适当降低一些成本，但是也有法规限制。

如劳务派遣占比不能超过10%，高管团队不能做外包，以及劳务派遣公司的资格等都会被查，当然这些灵活用工安排一定匹配公司实际业务需求，这个是根本。

股份支付问题

这个是会计处理问题，不产生实际现金流出。

当你给高管以便宜的价格发股权或期权的时候，比如说私募融资一股10块，一股2块发给高管，公司账上也没有现金流流出，但是上市过程中要做股份支付，把差额的8块钱记录公司的管理费用。但凡发个10%的期权出去了，股份支付就特别大，进入公司的费用项了。

这个情况影响了很多互联网创业企业，我手里面的互联网客户有很多，它们在私募市场的估值飙得特别快，给高管发10%的期权，股份支付做了一大堆，当年的利润减得特别可怕。

也有人说别减当年，但是股份支付按照期权发放成熟进度来的，如果期权四年成熟，股份支付很多就得做四年分摊，每年减一块，四年报表减得也挺大的。

2015年等待战新板出来的创业企业，都纷纷拆红筹，后来上不了。基本被两个财务指标卡死：

第一，未弥补亏损要弥补完毕。

一个创业公司早期亏损了七八年，盈利后要把过去的亏损补上，这个注册制之后已经取消了这个要求。

第二，最近一年当年要有盈利，但这里还得把股份支付做进去。

每家企业想做高管激励计划的时候，尤其离上市比较近时，一定要把高管激励的政策结合财务方面的股份支付做综合决策。

初创企业做股权激励计划不用考虑财务影响，但凡进入报告期前后阶段，要把股份支付的影响预估进去。

报表一致性问题

1、会计基础薄弱、内控缺失。

把报表一致性问题作为一个主题来讲，是因为很多公司可能要股改，也上过新三板了，包括没有上新三板的、每年也向税务局交税务报表。

上市的时候，报税报表2千万利润变成上市审计调整后的5千万了，也有相反情况的，这时候把你的报税报表和上市的审计报表的差异性，必须列出来讲清楚查一下原因。

到底是企业财务基本功不行还是企业在人为调节利润，基本功不行是会计基础薄弱，人为调节利润这个是更严重的问题了。

2、报告期内融资披露的净利润与上市申报净利润差异。

举个例子，有一家公司在北京产权交易所挂牌融资时披露的经审计2018年利润是2000多万，2019年4月份申报上市的时候利润变成1700多万，两者相差接近1千万。

解释的理由是发行人应收账款账龄划分和成本费用划分不够准确，导致两次申报的财务报表成本费用，多个科目存在差异，两次申报时间上仅相差一个月，由同一家审计机构出具的报告。

3、申报财务报表与原始财务报表差异较大。

还有的企业，上了新三板，觉得报表很清楚了，但是上市的时候审计要求更严格谨慎，可能还要再调报告。或者没有上新三板，也没有公开数据，还是会有会计差异的。而且万一科目调整特别多，利润调整特别多，都会有影响。

基本上要么原来的会计水平太差了，要么为了材料符合上市要求做了一些美化，这是有可能的。

不同的资本板块对报表的严谨性、一致性，包括审计机构本身的水平，以及公司的财务人员水平等要求是不太一样的。

以上就是我本次分享的主要内容，谢谢大家！

*本文系世辉律师事务所合伙人姜慧芳女士在苏州工业园区上市苗圃培训计划活动上的演讲整理。

END

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